Russian

Тест обычного проживания и Право на проживание

В связи со сложностью вопроса и его юридической трактовки, а также частотой его рассмотрения в европейском и национальных судах, в частности, положения о т.н. «праве проживания», в большинстве случаев необходимо советоваться с юристом.

В данной статье коротко объясняются следующие вопросы:

Что такое «тест обычного проживания»?

Что такое «право на проживание»?

Кого это касается?

К каким льготам это имеет отношение?

Тест обычного проживания

В конце 1980-х британское правительство, озабоченное очевидным притягательным эффектом системы пособий и выплат по социальному обеспечению Объединенного Королевства (UK), получившим название “туризм ради льгот”, стремилось принять меры по уменьшению возможностей получения социальных пособий для лиц, прибывающих в UK из-за границы.

В 1994 г. эти опасения привели к принятию нового законодательства, направленного на предотвращение данного явления.

Новое законодательство называется «тест обычного проживания» (HabitualResidenceTest- HRT).

Тест «HRT» применим как к британцам, так и к иностранцам.

Суть этого законодательства сводится к тому, что любой человек, прибывший в UK и претендующий на получение социального пособия, должен доказать, что он/она является обычным резидентом UK или должен соответствовать критериям такового. Однако фактически не существует определения, что значит «соответствие критериям обычного резидента».

Соответствие критериям

Для того чтобы пройти тест «HRT», претенденты должны доказать, что они:

находятся в UKдобровольно
проживают в UK
имеют твердое намерение остаться в UK
находятся на территории UK на протяжении значительного периода времени.

Если претенденты на получение социальных пособий не прошли тест «HRT», т.к. не соответствуют его критериям, арбитражи и суды могут рассматривать их заявления с учетом индивидуальных обстоятельств, т.е. основываясь на фактах в каждом конкретном случае, и на том, каким образом эти факты соотносятся с четырьмя ключевыми критериями, перечисленными выше.

В результате создался комплекс судебных прецедентов (судебных решений). И в зависимости от фактических обстоятельств каждого конкретного дела, судебные решения устанавливают, на какой стадии претендент может считаться прошедшим тест.

Например, одним из ключевых критериев является т.н. «продолжительный период времени». Это фактическое время пребывания претендента на территории UK. Управление социального обеспечения установило, что это может быть период от 1 до 3 месяцев проживания в UK.

Однако это не является неопровержимым. Очевидно, все четыре ключевых критерия взаимосвязаны между собой, и наиболее важна общая картина, от которой зависит исход дела.

Tаким образом, можно сказать, что вопрос о том, является ли кто-либо обычным резидентом Великобритании или нет – это вопрос факта. В каждом индивидуальном случае факты оцениваются по четырем ключевым критериям.

Тестирование «HRT» достаточно эффективно предотвращает случаи, когда люди приезжают в UK на короткий период и обращаются за льготами и пособиями.

В то же время «HRT» не было эффективным в отношении лиц, которые становились постоянными жителями, т.к. оно не препятствовало получению ими льгот и пособий на долгосрочной основе в течение всего времени их пребывания в UK. В итоге в мае 2004 года британское правительство ввело понятие «Права на проживание» (RighttoReside)

Право на проживание (R2R)

До 1 мая 2004 г. Европейский Союз (ЕС) состоял из следующих стран:

Австрия, Бельгия, Дания, Финляндия, Франция, Германия, Греция, Италия, Люксембург, Нидерланды, Португалия, Ирландская Республика, Испания, Швеция и Великобритания.

Помимо этого Исландия, Лихтенштейн и Норвегия являются членами Европейского экономического пространства (ЕЭП), хотя и не входят в ЕС, а с 1 июня 2002 г. Швейцария вошла в ЕС, хотя она не является членом ЕЭП.

1 мая 2004 года в ЕС вступили десять (10) новых членов. Их называют «присоединившимися странами».

Присоединившиеся к ЕС в 2004 году страны можно разделить на две группы с точки зрения права на получение пособий (см. ниже):

Категория A2: Maльта и Кипр.

Категория A8: Чехия, Эстония, Латвия, Литва, Венгрия, Польша, Словения и Словакия.

1 января 2007 Румыния и Болгария вступили в ЕС. Их граждане имеют такие же права на получение пособий, как и граждане стран категории А8. Зачастую их называют «гражданами А2», что вызывает путаницу. В данной статье мы называем граждан Мальты и Кипра «категорией А2» для простоты картины.

Правительство Великобритании предоставляет гражданам категории А2 больше возможностей для получения льгот, чем гражданам стран категории А8 и Румынии и Болгарии.

Граждане всех вышеперечисленных стран имеют право свободного передвижения по странам - членам ЕС. Но, как будет показано ниже, граждане категории А8, хотя и могут приехать на работу в UK, в отличие от граждан других стран ЕС, они обязаны «регистрироваться» по месту работы, а румыны и болгары должны иметь «разрешение» на работу.

Т.к. правительству Великобритании стало ясно, что тестирование «HRT» не способно предотвратить обращения за пособиями и льготами, оно пересмотрело законодательство, и с 1 мая 2004 ввело т.н. тестирование Права на проживание.

В результате были пересмотрены все нормативы выдачи пособий, выплачиваемых после проверки материального положения, с целью соответствия новому законодательству.

В связи с этим с 1 мая 2004 г. лица, не являющиеся обычными резидентами Великобритании, Ирландии и общего туристического пространства (CTA), не могут быть постоянными жителями Великобритании.

CTAсостоит из Нормандских островов и острова Мэн

Это означает, что если лицо не является «обычным резидентом», то его называют «лицом из-за границы» (PFA). Категория PFA означает, что человек не имеет права претендовать на какие-либо пособия или льготы.

Что значит «право на проживание»?

В отличие от теста обычного проживания, который распространяется как на граждан Великобритании, так и на граждан иных стран, тест на наличие «права на проживание» в основном касается граждан стран ЕС и ЕЭП.

Для того чтобы иметь право на проживание, требуется показать, что у человека есть право (по закону) проживать в UK.

Не каждый имеет право жить в UK. Закон об Иммиграции от 1971 г. гласит, что только лица, имеющие право на местожительство (британские граждане) имеют право жить и свободно выезжать и въезжать в страну. Для всех остальных требуется разрешение. Следовательно, если кому-либо требуется разрешение для того, чтобы въехать в UK, либо чтобы остаться в UK, но у него его нет, значит, это лицо находится в стране нелегально.

Принадлежность к Европейскому Союзу означает, что граждане некоторых европейских стран также имеют право въезжать в UK и оставаться в стране без разрешения. Раздел 7 Закона об Иммиграции от 1988 г. гласит, что не требуется специальное разрешение на въезд или пребывание в стране, если лицо обладает таким правом «вследствие неотъемлемых законных прав Европейского Сообщества, либо в силу любого положения раздела 2 (2) Закона о Европейских сообществах от 1972 г.».

Гражданам стран ЕЭП не требуется разрешение для въезда в UK – положение 11 «Иммиграционных Правил ЕЭП» (2006 г.). Однако нет такого же положения, которое предоставляло бы всем гражданам стран ЕЭП право пребывания в UK. Если они не могут найти какого-либо применимого для них законного права Европейского Сообщества, значит, им требуется разрешение на пребывание в UK. В отсутствии данного разрешения они находятся здесь нелегально.

Это означает, что фактически у них нет права на пребывание в UK, хотя очень маловероятно, что их депортируют. Отсутствие у них права на пребывание означает, что у них нет права на проживание. Если у них нет права на проживание, они не могут получать определенные льготы.

В связи с тем, что большинство законных прав Сообщества относится к экономически активному населению, тест права на проживание является эффективным методом, позволяющим предотвратить случаи получения пособий и льгот неработающими лицами.

Каких пособий и льгот это касается?

Это касается только следующих видов пособий и льгот:

Оба теста – и права на проживание, и обычного проживания:

пенсионные дотации
субсидии малоимущим
пособие для тех, кто ищет работу, основанное на доходах
жилищные льготы
льготы на муниципальный налог

Только тест права на проживание:

налоговые льготы на детей
пособие на ребенка

Для того чтобы определить, есть ли у человека право на получение пособий и льгот, надо, прежде всего, установить, освобожден ли он от тестов HRTи R2R. Если не освобожден, то сначала установить, является ли он обычным резидентом, а затем определить, имеет ли он право на проживание.

Кто может быть «освобожден» от тестов?

1- рабочие из стран ЕС (но не граждане стран категории A8 или Румынии и Болгарии – см. п.2 ниже):

Рабочиеосвобождены от обоих тестов и могут получать все льготы и пособия по месту работы (как, напр., жилищные льготы, льготы на муниципальный налог, пособия на ребенка, льготы по налогам на детей, налоговые зачеты и т.д.), при условии, что им положены эти льготы.

По вопросу трактования понятия «рабочий» и количества необходимых часов работы, требующихся для этого, а также, чтобы узнать какие вопросы может задать министерство труда и пенсий (DWP) для установления статуса рабочего, лучше всего получить консультацию юриста, т.к. большинство определений основывается на решениях Европейского суда (ECJ).

2-зарегистрированные рабочие из стран A8:

Гражданестран категории A8 должны регистрироваться по месту работы и в МВД (Home Office). Если они меняют место работы, они должны регистрироваться вновь. Сбор за регистрацию взимается только один раз при устройстве на первое место работы. Они должны непрерывно работать по месту регистрации в течение 12 месяцев (минус 30 льготных дней).

Рабочиеиз Румынии и Болгарии должны иметь «разрешение на работу» на 12 месяцев.

В период работы (при этом они должны иметь статус рабочих) они могут получать пособия по месту работы. Если они прекращают работать в 12-месячный период, прекращаются и выплаты пособий.

Однаконекоторые граждане стран категории А8 (это же касается и граждан Румынии и Болгарии) могут быть освобождены от необходимости регистрироваться при следующих условиях:

если у них было разрешение на въезд или пребывание на 30.4.04, т.к. тогда оно не имело ограничений, касающихся трудоустройства
если они легально работали до 30.4.04 и отработали 12 месяцев без перерыва* либо до этой даты, либо после нее
если гражданин страны кат. А8 отработал 12 месяцев без перерыва* после 30.4.04
если их командировали на работу
если они являются членами семьи гражданина страны ЕЭП

3- Лица, занимающиеся индивидуальной трудовой и предпринимательской деятельностью, включая граждан А8

Они имеют право получать все льготы по месту работы. Рабочий, занимающийся ИТД, должен зарегистрироваться в налоговом управлении. В некоторых случаях Министерство труда и пенсий заявляет, что не признает статус заявителя как лица, занимающегося ИТД. Вероятно, по данному вопросу вам придется обратиться за помощью к юристу.

4-Сохранение статуса рабочего:

Это сложный раздел законодательства.

30 апреля 2006 г. вступила в силу новая директива Совета Европы, которая аннулировала почти все предыдущие европейские директивы и правила. Теперь большая часть судебных решений по поводу сохранения статуса рабочего, которые основывались на предыдущих директивах и правилах, может оказаться неприменимой.

Данная директива известна под названием «Директива Совета Европейского Сообщества 2004/38». Она была перенесена во внутренние нормативно-правовые акты UK, а именно в дополнения к Положению о социальном обеспечении (кас. «лиц из-за границы») от 2006 года и в Положение об иммиграции (Европейское экономическое пространство) от 2006 года. Все эти документы размещены в сети Интернет.

После введения Директивы 2004/38 претенденты могут иметь право на получение пособий и льгот (доказав, что они сохранили статус рабочего), если они не работают в результате болезни или несчастного случая, потеряли работу умышленно или неумышленно, работали больше или меньше одного года, или работали по договору на определенный срок, который истек. Важно получить профессиональный совет с тем, чтобы правильно определить, имеется ли право на получение льгот.

5- Члены семьи:

Члены семьи рабочих и лиц, занимающихся ИТД, и тех, кто сохраняет этот статус, освобождаются от тестирования HRT и R2R. Так как права членов семьи вытекают из прав главы семьи, сначала нужно определить человека, статус которого соответствует установленным требованиям для получения данных прав.

Например:

20-летняя дочь человека, принадлежащего к указанной выше группе, претендует на получение пособия на ребенка. Она сможет получить это пособие, т.к. ее отец имеет право проживания, и поэтому и она имеет такое же право.

Членами семьи считаются:

Супруг(а) или партнер в гражданском браке;

Потомки данного человека либо его супруги(а)/партнера моложе 21 года или находящиеся на его иждивении;

Находящиеся на иждивении прямые родственники по восходящей линии данного лица или его супруги(а)/партнера в гражданском браке, т.е. родители, дедушки, бабушки.

Партнеры, если доказаны длительные стабильные взаимоотношения.

Помимо вышеперечисленных, некоторые иные члены семьи, которые до сих пор находились на иждивении лица, статус которого соответствует установленным требованиям (т.е. рабочего или лица, занимающегося ИТД, или лица, сохраняющего статус рабочего), и сейчас продолжают находиться на его иждивении, также имеют право проживания, но только при определенных условиях. Лучше обратиться за помощью к юристу по этому вопросу.

6- Лица, имеющие право на ПМЖ:

Человек, проживающий «законно» в UK в течение 5 лет имеет право на ПМЖ. Термин «законно» не определяется в Европейской Директиве, а внутренние нормативные акты определяют его как проживание «в соответствии с нормативно-правовыми актами» непрерывно в течение 5 лет. Это положение также применимо к членам семьи, не являющимся гражданами стран ЕС, которые проживали в UK в течение 5 лет в соответствии с нормативами и правилами.

Отсутствие в UK, не прерывающее «непрерывное пребывание»:

Отсутствие на срок 6 или менее месяцев в году
Отсутствие в UK на срок обязательной службы в армии
Отсутствие на срок вплоть до одного года по таким причинам, как беременность и рождение ребенка, тяжелое заболевание, учеба или профессиональная подготовка или командировка на работу за границу.

Например, Х, гражданин Германии, прибывает в UK в 2002 г. Он без перерыва работает или занимается ИТД в течение 5 лет. В 2008 году он подает заявление на предоставление ему постоянного жительства. Так как он находился в UK «законно» (т.е. он был рабочим, а не находился по визе и ему не требовалось разрешение на пребывание в UK) в соответствии с Положением об иммиграции (кас. Европейского экономического пространства) от 2000 г., ему должны предоставить постоянное право на жительство, и поэтому он может претендовать на получение пособий и льгот без ограничений.

Таким образом, очень маловероятно, что человек, проживающий в UKи получающий пособие для малоимущих или пособие для ищущих работу на протяжении большей части 5-летнего периода (возможно, по программе «защиты в переходный период»), сможет получить статус постоянного жителя.

Однако, это сложный вопрос, и вам, вероятно, потребуется помощь юриста.

Что, если претендент не освобожден от тестов?

Сначала определите, является ли претендент обычным резидентом в UK. См. выше определение этого понятия.

Некоторые лица освобождены (см. выше), а некоторые автоматически проходят его, если они:

Рабочие A8, отработавшие 12 месяцев по месту регистрации
Люди, обеспечивающие самих себя

Все остальные, включая граждан Великобритании, возвращающихся в UK, должны соответствовать критериям теста.

После того как доказано соответствие критериям HRT, претенденты должны доказать, что у них есть право на жительство.

Кто проходит этот тест автоматически?

Граждане Великобритании, возвращающиеся из мест, вне зоны CTA. Граждане зоны CTA, приезжающие в UK из других стран. Рабочие А8 отработавшие 12 месяцев по месту регистрации. Граждане ЕЭП, ищущие работу, получающие пособие для тех, кто ищет работу (не А8).

Студенты

Лица, обеспечивающие самих себя

Лица, предоставляющие услуги (то же что и ИТД, но на временной основе)

В то же время, надо отметить, что, например, студент, который автоматически проходит тест, совсем не обязательно сможет получить пособие, основанное на проверке материального положения.

Это связано с тем, что необходимо заявлять о способности обеспечивать самого себя. Поэтому при определенных обстоятельствах (например, студентке приходится бросить занятия, потому что она беременна, и она должна обратиться за получением пособия для малоимущих), можно надеяться только на европейское право (решения Европейского суда). В таких случаях следует обращаться к юристам.

Что, если право на проживание не дается автоматически?

С 30 апреля 2006 года Директивой 38/2004/ЕЕС устанавливается три периода, в течение которых человек имеет право проживать: до 3-х месяцев, от 3-х месяцев до 5 лет и свыше пяти лет. Постоянное жительство (по истечении срока проживания в 5 лет) частично уже освещалось ранее.

(a)- Первые3 месяца:

Ищущий работу
Рабочий
Зарегистрировавшийся рабочий категории А8
Лицо, занимающееся ИТД
Лицо, обеспечивающее самого себя
Члены семьи представителей всех этих категорий

Ищущие работу (к ним не относятся граждане стран кат. А8 и румыны и болгары – они могут получать пособие для лиц, ищущих работу после того, как они отработают 12 месяцев по месту регистрации или на разрешенной работе соответственно), могут претендовать на получение пособия для тех, кто ищет работу в течение первых 3 месяцев. Однако это может помешать им пройти тест обычного проживания (см. выше)

(b)- от 3 месяцев до 5 лет:

Для того чтобы иметь право получать льготы и пособия претендент должен «соответствовать установленным требованиям».

Лица, соответствующие установленным требованиям:

Лица, ищущие работу (опять же: A8, румыны, болгары только после окончания 12 месяцев разрешенной или зарегистрированной работы)
Рабочие
Зарегистрированные рабочие стран кат. А8
Лица, занимающиеся ИТД
Экономически независимые лица, включая студентов
Члены семьи лиц вышеперечисленных категорий

Важные замечания:

1- Гражданин страны ЕС может получить пособие для тех, кто ищет работу (JSA), если докажет, что он действительно и эффективно ищет работу, при условии, как это упоминалось выше, что он пройдет тест обычного проживания.

2- Граждане страны кат. А8 или Румынии/Болгарии (за исключением случаев, когда они «защищены» - см. выше) должны отработать без перерыва 12 месяцев (минус 30 льготных дней) зарегистрированной или разрешенной работы, соответственно, до того, как они могут подавать на получение пособия для тех, кто ищет работу, или иные пособия и льготы на том основании что они сохранили статус рабочего.

3- Если гражданин страны ЕС освобожден от обоих тестов (см. выше) или прошел тест права на проживание, его супруга, партнер в гражд. браке, их дети моложе 21 года и их прямые родственники по восходящей линии, включая некоторых других родственников, также получают право на проживание и, вероятно, смогут подать на получение пособий и льгот.

4- Пособие для малоимущих не выплачивается гражданам стран ЕС, если они подают на него в качестве родителей-одиночек.

5- Пособие малоимущим может выплачиваться, на временной основе, если заявитель сохраняет статус рабочего в связи с болезнью или несчастным случаем на работе. Вам может понадобиться консультация юриста по этому вопросу.

6- Граждане стран ЕС (вкл. А8 и румын/болгар) могут требовать все пособия и льготы, предоставляемые по месту работы, если они получат статус «рабочих» или «занимающихся индивидуальной трудовой деятельностью или предпринимательством». Граждане стран кат. А8 и Румынии/Болгарии могут получать эти пособия и льготы, пока они работают, однако если они прекратят работать во время 12-месячного периода зарегистрированной/разрешенной работы, выплаты пособий прекратятся, и т.к. они не могут получать пособие для тех, кто ищет работу, невозможно будет также получить иные сопутствующие пособия, как, напр., пособие на ребенка или жилищные субсидии.

7- Некоторые граждане стран ЕС (напр., родители-одиночки) уже получают пособия для малоимущих в связи с программой «защиты в переходном периоде», введенной после принятия нового положения о праве на проживание в 2004 году. Эта защита прекратится, если прекратится право на получение этого пособия и иных пособий, основанных на проверке материального положения. Вам следует проконсультироваться с юристом по этому вопросу.

8- Некоторые граждане стран ЕС получают пособие для малоимущих в связи с тем, что они являются родителем-одиночкой и основным кормильцем. То есть они могли ссылаться на ст.12 Положения ЕС 1612/68 и ее толкование Европейским Судом при принятии решения по делу семьи Баумбаст. В их случае суд постановил, что их дети имеют право проживания в UK на том основании, что они имеют право получать здесь образование, а, следовательно, такое же право имеют и их основные кормильцы/воспитатели. Недавно министр социального обеспечения UK истолковал этот закон по-другому, и, возможно теперь заявители не смогут аргументировать свои требования так же как раньше. По этому вопросу лучше обратиться к юристу.

9- Надо отметить, что другие виды пособий, как, например пособие по инвалидности, пособие по уходу за инвалидом, а также все пособия, основанные на вкладе в фонд соцобеспечения, как, напр., пособие по нетрудоспособности, не обнаруживаются тестами HRT или R2R. Важно определить, имеет ли право гражданин страны ЕС на получение вышеперечисленных пособий, а также, например на установленное законом пособие по болезни, пособие по беременности и родам, пособие по материнству. См. ниже п. 10

10- Также, надо отметить, что Положение Евросоюза 1408/71 предусматривает возможность объединения взносов в фонд социального страхования в другой стране ЕС для получения пособий, начисляемых на основе взносов (как, напр., пособие по болезни) в UK.

11- Члены семьи человека, соответствующего установленным требованиям, (см. выше, что это такое) вследствие его смерти или развода, прекращения или аннулирования брака, имеют право на проживание, вне зависимости от того, является ли этот член семьи гражданином(кой) страны-члена ЕС или иной страны. Правила для членов семей граждан ЕС и граждан иных стран различны. Относящиеся к этому вопросу положения можно найти в Директиве 2004/38 и в Положении об иммиграции (европейское экономическое пространство) от 2006 года. По этому вопросу вам, возможно, понадобится юридическая помощь.

12- Бывают случаи, когда заболевает человек, ищущий работу и получающий соответствующее пособие, а также в связи с этим получающий жилищные субсидии и, если у него есть дети, то и пособия на детей. В таком случае ему/ей обычно советуют подать заявление на пособие для малоимущих. Зачастую люди обращаются за пособием для малоимущих, т.к. им советуют сделать это на том основании, что они являются одинокими родителями (это одно из условий, дающих право на получение пособия для малоимущих в UK). НО ЭТО НЕВЕРНЫЙ СОВЕТ, т.к. это приведет к потере всех других льгот.

Данная статья дает краткую информацию о тесте обычного проживания и о праве на проживание.

Правовое регулирование этих вопросов, в особенности это касается права на проживание, меняется очень быстро. Это связано с частотой рассмотрения дел и интерпретацией законов национальными и европейскими судами.

Учитывая сложность данного вопроса, вам может потребоваться консультация специалиста для того, чтобы определить, каким образом вышеупомянутые тесты могут отразиться на вас или ваших клиентах.

EssieRashidschi

/Эсси Рашидсчи/

Специализированная адвокатская служба

Союз консультационных служб Лондона

Февраль 2008